【聚焦框架协议】110号令与其他相关法律规范的衔接适用

　　■ 赵路

　　《政府采购框架协议采购方式治理暂行设施》（财政部令第110号，以下简称110呼吁）将于2022年3月1日起施行。110呼吁与其他相关执律例范若何衔接适用，是政府采购事情中即将面临的问题。笔者希望通过本文，与政府采购相关从业职员探讨剖析，配合解决110呼吁与相关执律例范的衔接适用问题。

　　110呼吁与民法典的衔接适用

　　第一，110呼吁所划定的“框架协议”应明白为预约条约，即为了订立本约而做准备的条约，受民法典第四百九十五条的规制。

　　民法典第四百九十五条划定：“当事人约定在未来一定限期内订立条约的认购书、订购书、预订书等，组成预约条约。当事人一方不推行预约条约约定的订立条约义务的，对方可以请求其肩负预约条约的违约责任。”

　　在框架协议采购中，第一阶段签署的框架协议是预约条约，第二阶段授予的政府采购条约是本约条约。任何一方不推行框架协议约定的订立条约义务的，依民法典第四百九十五条划定，应肩负框架协议的违约责任。

　　第二，与民法典划定的预约条约相比，框架协议不具有典型性。

　　在框架协议采购中，第一阶段签署框架协议的当事人和第二阶段签署政府采购条约的当事人很可能纷歧致。

　　两阶段主体纷歧致，会导致追究框架协议违约责任泛起障碍。例如，当框架协议签署主体为集中采购机构和生产厂商，政府采购条约订立主体是采购人和署理商时，若是严酷适用民法典第四百九十五条“当事人一方不推行预约条约约定的订立条约义务的，对方可以请求其肩负预约条约的违约责任”的划定，当采购人或署理商不推行订立条约义务时，由集中采购机构或生产厂商肩负框架协议的违约责任，显然不合理。实践中，若是框架协议采购两阶段介入主体纷歧致，关于泛起违约情形若何肩负违约责任，建议在框架协议中预先举行约定。

　　另外，110呼吁第三十七条划定的“鲶鱼效应”条款，允许采购人在特殊条件下将政府采购条约授予非入围供应商，有条件地突破了框架协议的当事人局限，也是有条件地突破了条约相对性。

　　110呼吁与政府采购法及实在施条例的衔接适用

　　第一，110呼吁是政府采购法及实在施条例的下位法。

　　110呼吁第一条划定，为了规范多频次、小额度采购流动，提高政府采购项目绩效，凭证政府采购法及实在施条例等执法律例划定，制订本设施。”

　　因此，政府采购法及实在施条例是110呼吁的制订依据。110呼吁属于部门规章，是政府采购法及实在施条例的下位法。凭证立法法第八十八条的划定，执法、行政律例的效力高于规章。110呼吁所规范的政府采购流动，也应遵照政府采购法及实在施条例的划定。

　　第二，110呼吁属于政府采购法第二十六条划定的“国务院政府采购监视治理部门认定的其他采购方式”。

　　凭证政府采购法第二十六条第一款划定，政府采购方式包罗，公然招标、约请招标、竞争性谈判、单一泉源采购、询价及其他方式。因此，110呼吁属于法定的第七种采购方式。

　　第三，110呼吁设定的部门执法责任需依政府采购法及实在施条例处置。

　　110呼吁第四十四条划定：“违反本设施划定，经责令矫正后仍然影响或者可能影响入围效果或者成交效果的，遵照政府采购法等有关执法、行政律例处置。”该情形系指依政府采购法第七十三条、政府采购法实行条例第七十一条相关划定处置。

　　110呼吁第四十五条划定：“供应商有本设施第十九条第一款第一项至三项情形之一，以及无正当理由放弃封锁式框架协议入围资格或者退出封锁式框架协议的，遵照政府采购法等有关执法、行政律例追究执法责任。”该情形系指依《政府采购法》第七十七条、《政府采购法实行条例》第七十二条相关划定处置。

　　110呼吁与财政部87呼吁的衔接适用

　　第一，封锁式框架协议公然征集程序根据《政府采购货物和服务招标投标治理设施》（财政部令第87号，以下简称87呼吁）的划定的程序执行，110呼吁尚有划定的除外。

　　110呼吁第九条第二款划定：“封锁式框架协议的公然征集程序，根据政府采购公然招标的划定执行，本设施尚有划定的，从其划定。”

　　因此，110呼吁原则上是以87呼吁划定的政府采购公然招标程序来执行封锁式框架协议公然征集程序，包罗招标、投标、开标、唱标、评标等，110呼吁尚有划定的除外。

　　第二，封锁式框架协议公然征集程序中，110呼吁“尚有划定”包罗多种情形。

　　凭证110呼吁第二十七条划定，框架协议征集单元可以确定多个供应商为入围供应商，而不是87呼吁要求的只能确定一其中标人。

　　凭证110呼吁第二十七条划定，确定第一阶段入围供应商时，加入竞争且实质性知足要求的供应商至少为两家，而不是87呼吁划定的及格供应商至少为3家。

　　凭证110呼吁第十八条划定，第一阶段入围的供应商和第二阶段现实签约的供应商可以不是统一人，入围供应商可以委托一家或者多家署理商，根据框架协议约定接受采购人条约授予，并推行采购条约，而不是87呼吁划定的中标人和签约供应商为统一人。

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　　凭证110呼吁第二十五条第一款划定，确定第一阶段入围供应商的评审方式是价钱优先法和质量优先法，而不是87呼吁划定的最低评标价法和综合评分法。

　　凭证110呼吁第二十四条划定，供应商只能用一个产物加入竞争，而不是87呼吁划定的允许多个产物竞争。

　　110呼吁与财政部74呼吁等非招标治理设施的衔接适用

　　110呼吁设定的框架协议采购方式为第七种政府采购方式，与四种非招标采购方式（竞争性谈判、询价、单一泉源、竞争性商量）并无衔接关系，“公然招标转竞争性谈判”“公然招标转单一泉源”等情形在框架协议采购方式中并不适用。因此，110呼吁与《政府采购非招标采购方式治理设施》（财政部令第74号）《政府采购竞争性商量采购方式治理暂行设施》无衔接关系。

　　110呼吁与财政部94呼吁的衔接适用

　　在框架协议采购的两阶段，供应商均可依《政府采购质疑和投诉设施》（财政部令第94号，以下简称94呼吁）的划定提出质疑和投诉。

　　关于框架协议的质疑与投诉若何举行，110呼吁未作出明确划定。在财政部答记者问中，给出的意见为：在框架协议采购的两阶段，供应商均可依法提出质疑和投诉。

　　因此，供应商在框架协议采购的两阶段提出质疑、投诉，应根据政府采购法及实在施条例、94呼吁等相关划定执行。需要注重的是，第一阶段质疑回答主体应为征集人，第二阶段质疑回答主体则为采购人、采购署理机构。

　　条约授予阶段，如接纳直接选定方式确定成交供应商的，凭证110呼吁第三十五条划定，并无逐笔宣布成交通告的要求。供应商无法实时获知直接选定的成交效果，也就不能对直接选定的历程提出质疑投诉。

　　110呼吁与《政府采购信息宣布治理设施》的衔接适用

　　第一，110呼吁划定的通告信息与《政府采购信息宣布治理设施》（财政部令第101号，以下简称101呼吁）划定的“政府采购项目信息”不完全一致。

　　110呼吁划定的通告信息包罗：第一阶段有征集通告、入围效果通告、入围信息通告、入围供应商退出通告；第二阶段有成交效果单笔通告、成交效果汇总通告。

　　101呼吁划定的政府采购项目信息为，“遵照政府采购有关执法制度划定应予公然的公然招标通告、资格预审通告、单一泉源采购公示、中标（成交）效果通告、政府采购条约通告等政府采购项目信息”。

　　101呼吁对于政府采购项目信息的划定接纳了不穷尽的枚举方式，110呼吁划定的框架协议采购通告信息与101呼吁枚举事项不完全一致。因此，并无明确划定要求110呼吁划定的通告信息需按101呼吁划定举行政府采购信息宣布。

　　第二，110呼吁划定的通告媒体与101呼吁划定的通告媒体纷歧致。

　　凭证110呼吁第四十八条划定，除110呼吁第三十五条划定的“成交效果单笔通告”可以在省级以上财政部门指定的媒体上宣布，也可以在开展框架协议采购的电子化采购系统宣布之外，其他所有通告信息均应当在省级以上财政部门指定的媒体上宣布。

　　101呼吁第八条划定：“中央预算单元政府采购信息应当在中国政府采购网宣布，地方预算单元政府采购信息应当在所在行政区域的中国政府采购网省级分网宣布。除中国政府采购网及其省级分网以外，政府采购信息可以在省级以上财政部门指定的其他媒体同步宣布。”

　　因此，110呼吁划定的通告媒体与101呼吁划定的通告媒体纷歧致，这进一步说明，并无明确划定要求110呼吁划定的通告信息需按101呼吁划定举行政府采购信息宣布。

　　110呼吁与《政府购置服务治理设施》的衔接适用

　　《政府购置服务治理设施》（财政部令第102号，以下简称102呼吁）第二条划定：“本设施所称政府购置服务，是指各级国家机关将属于自身职责局限且适合通过市场化方式提供的服务事项，根据政府采购方式和程序，交由相符条件的服务供应商肩负，并凭证服务数目和质量等因素向其支付用度的行为。”102呼吁第九条划定：“政府购置服务的内容包罗政府向社会民众提供的公共服务，以及政府履职所需辅助性服务。”

　　110呼吁第三条划定了框架协议采购的适用局限，其中“本部门、本系统行政治理所需的执法、评估、会计、审计等鉴证咨询服务”“本系统以外的服务工具提供服务的政府购置服务项目”与102呼吁“政府购置服务”的内容和有一定的重合，对于此部门的采购，应同时适用110呼吁和102呼吁。

　　110呼吁与《政府采购需求治理设施》的衔接适用

　　《政府采购需求治理设施》第四十一条划定：“由集中采购机构组织的批量集中采购和框架协议采购的需求治理，根据有关制度划定执行。”

　　110呼吁第十一条划定了框架协议确定采购需求和采购需求观察的要求，第十二条划定了框架协议采购需求需要相符的划定。

　　因此，框架协议采购需求治理不受《政府采购需求治理设施》规制，应按政府采购法及实在施条例、110呼吁相关划定执行。

　　（作者单元：北京盈科（沈阳）状师事务所）

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